旅游合同

常见的旅游合同虽然口头约定，旅游合同也可成立，但一旦发生旅游纠纷，对于合同是否成立及双方权利义务及责任承担等内容有争议时，双方当事人都需要有证据证明。由于口头约定的不确定性，对于明确双方的权利义务，确定责任划分很不利。虽然法律没有强行规定必须采用特殊形式，但实践中旅游组团合同常以书面形式签订，以明确双方的权利义务。

要正确区分订金（预付款）和定金的区别，如果是定金，旅游活动没有成行涉及到双倍返还、或定金无权取回的问题；但订金（预付款）的性质与定金不同，订金（预付款）只是预先交付的团费中的一部分，如果旅游合同最后没有实际履行，应该返还给旅游者。在旅游合同中通常会涉及到违约金与定金并存的问题，即在旅游者缴纳的款项中规定有定金，同时合同中有关于违约金的约定，当旅游合同发生履行瑕疵时，违约金的支付和定金的双倍返还不能同时适用。

旅游公司未如实履行合约，团费该如何索回？

定金之是与非——法理评价

1、定金具有担保和预付款两种性质。根据《合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”如果本案中旅行社在组团出发之前告诉杨某一家此次旅游由于机票原因没能够成行，那么旅行社有义务退还给杨某1000元钱，如果在旅游开始前，杨某由于个人原因不能参加旅游活动，他也没有权利要回所付的500元定金。但是由于本次旅游活动已经履行，虽然在履行过程中存在着一定的瑕疵，但有别于没有履行旅游合同的状态，所以杨某无权要回定金。但在旅游过程中由于服务不规范，旅行社应该承担相应的责任，退还给杨某一定的团费作为赔偿。

2、本案中杨某与旅行社已经就旅游活动中的具体细节达成意思表示一致，这时旅游合同就已经成立了但并未生效，哈尔滨某旅行社没有出国组团资格，属于超范围经营，违反了《旅行社管理条例实施细则》第二条之规定，双方的旅游合同无效，而杨某作为完全民事行为能力人，具有对事物的辨别能力，在选择被告作为其旅游的组织者上，原告具有一定的过错。综上所述，杨某和某旅行社对合同的无效均有过错，应合理地分担损失，某旅行社应向杨某返还已收取的旅游费用。

3某旅行社的下属营业部与杨某等签订合同，本身这个营业部就是违法设立，而且某旅行社不能以企业内部的经营形式来对外要求免除承担责任，按照民法原理，企业的分支机构如果没有法人资格，不能够独立承担民事责任，那么它的成立部门、开设部门就要承担相应的责任。

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