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2024.05.08四川
作者简介
马云银川中院民一庭审判员
核心观点
hexinguandian
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《中华人民共和国民法典》第七百七十条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”
《中华人民共和国民法典》第七百八十八条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”第八百零八条规定：“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”
“建设工程施工合同是指发包人与施工单位就完成建设工程的一定施工活动而达成的协议。施工合同主要包括建筑和安装两方面的合同，有时二者合二为一，建筑是指对工程进行营造的行为，安装主要指与工程有关的线路、管道、设备等设施的装配。施工合同是工程建设质量控制、进度控制、投资控制的主要依据。”（该内容参见最高人民法院研究室编著：《最高人民法院新民事案件案由规定理解与适用》，人民法院出版社2021年11月第1版，第341页）。
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2020〕25号）第一条的规定，在承包人未取得建筑业企业资质、超越资质等级或没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的情况下，建设工程施工合同应当认定为无效。故人民法院在审理建工案件时，需对施工人的资质进行审查，如存在上述情形的，应当认定合同无效，再根据合同无效的处理原则对案件进行处理。
另外，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》将建设工程施工合同列入专属管辖的范围后，司法实践中有部分建设工程施工合同案件披着承揽合同的外衣进入了法院，如果不对建设工程施工合同与承揽合同加以严格区分，案件有可能因违反专属管辖的规定导致程序违法。
关于具体的区分依据问题，可结合《建筑业企业资质管理规定》《建筑业企业资质标准》《建筑工程的分部工程、分项工程划分》《建设工程分类标准》等规定予以判断。
基坑开挖工程
门窗安装工程
03
园林绿化工程
在工程施工及验收方面，也有《国家园林绿化工程施工及验收标准》（CJJ82-2012）进行明确。
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钢结构工程
《建筑业企业资质标准》中有钢结构工程专业承包资质标准。质量验收方面有《钢结构工程施工质量验收规范》（GB-50205-2001）。
05
拆除工程
根据《建设工程安全生产管理条例》第十一条的规定，建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位。该条例第二十条规定：“施工单位从事建设工程的新建、扩建、改建和拆除等活动，应当具备国家规定的注册资本、专业技术人员、技术装备和安全生产等条件，依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。'