实际出资人可否解除代持合同,要求显名股东返还投资款?邓春来律师律师文集

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实际出资人可否解除代持合同,要求显名股东返还投资款

实际出资人的法律地位

具体到本案例，诉讼双方当事人为实际出资人与名义股东，实际出资人的诉请为解除代持协议、返还股权款及损失赔偿等，从当事人法律地位及诉请可以看出本案系实际出资人与名义股东之间产生的纠纷，故应考虑在前述第一个层面即合同法框架下适用法律。

二

实际出资人与名义股东间的法律关系性质

实际出资人与名义股东之间的法律关系不是简单的委托代理关系，双方的权利义务主要体现在代持协议即合同关系中，具体权利义务应以协议约定为准。在股权代持关系中，名义股东并不是毫无独立意志的“外壳”，而应以合同约定义务为限向实际出资人承担责任。值得注意的是，《公司法解释三》将实际投资人的权利主张设置了两项条件。一是其与名义股东订立的代持协议，这是实际出资人主张权利的基础；二是公司其他股东过半数同意，此要件源于有限责任公司的人合属性，可以看作实际出资人实现显名的程序性要求。申言之，实际出资人享有的是出资权益，并不是股东权益。实际出资人要替代名义股东成为公司显名股东，需要经过公司其他股东过半数以上同意，并由公司签发出资证明书、记载于股东名册和公司章程、在公司登记机关办理登记。因此，只有当代持协议约定的显名条件成就（包括代持期限届满）时，才可能言及公司其他股东对实际出资人显名是否经半数同意。除此之外，其他股东的优先购买权、公司章程之约定等也可能对实际出资人的显名主张产生制约。

三

实际出资人显名是否等同于股权转让

而在实际出资人与名义股东的代持关系中，法律效果则有所不同。实际出资人显名登记是实际权利人与外观权利人复归同一人，实现名实相符。实际出资人显名登记的表现形式虽然与股权转让中的股权变更登记表现形式相同，但并不是名义股东在向实际出资人转让股权，否则将引起逻辑矛盾。股权转让仍属于买卖交付之合同，虽交易之标的物（股权）与一般买卖合同有所不同，但从法律关系性质上讲并无实质区别，出卖人应为享有出让物所有权（或财产性权利）之人，股权出让人也应为享有股权权利之人。而在实际出资人与名义股东的关系中，双方均明知名义股东代对方持股之身份，实难将名义股东称之为权利所有者。既非权利人，转让权利则无从谈起。这是实际出资人显名与一般股权转让性质不同的最大区别。