代加工食品不合格，应处罚谁？健康·生活

山东省济南市历城区食品药品监管局接到某局移送的案件线索，称其辖区内的某经贸公司委托历城区某生产企业生产的馒头在销售环节抽检不合格，该生产企业涉嫌超范围使用添加剂。执法人员接到案件线索后，立即进行调查处理，经调查，该生产加工馒头的企业证照齐全，其为某经贸公司代加工一批馒头，加工完成后由该生产企业负责运送至经贸公司指定的超市进行销售。该经贸公司与馒头生产企业之间签订有代加工合同。合同约定：委托方提供包装袋及原材料，受委托方负责生产过程的产品质量安全，委托方不参与生产过程。馒头包装袋上同时标注了委托方和受委托方的信息。该案调查终结后，执法人员最后认定该生产企业违反了《食品安全法》第三十四条第（四）项的规定，构成生产超范围使用食品添加剂的食品违法行为，依据《食品安全法》第一百二十四条第一款第（三）项作出了行政处罚。

【分歧】

办案过程中，执法人员对应当由谁承担“生产超范围使用食品添加剂的食品”的法律责任，产生了争议，主要有以下两种意见。

一种认为应由某经贸公司承担，不应由该食品生产企业承担。理由是根据代加工合同的约定，经贸公司是将产品投入流通的一方，是问题馒头的所有者和销售者，经贸公司虽然是销售者，不是馒头的实际生产者，但由于代加工合同的出现，其法律地位不再仅仅是销售者，还属于法律意义上的生产者。对其进行处罚后，如属于生产企业的责任，其可以向生产企业进行追偿。食品生产企业不是问题馒头的所有者，也不是销售方，其虽然是问题馒头的实际生产者，但由于代加工合同的出现，其已经不是法律意义上的生产者，只需按照代加工合同的约定，向经贸公司承担合同责任即可。

第二种认为应由某食品生产企业承担，不应由某经贸公司承担。理由是馒头出现不合格的真正原因是生产企业超范围在馒头中添加了食品添加剂，问题发生在生产环节，而根据代加工合同的规定，生产环节的产品质量安全由受委托方负责。即便没有这样的约定，生产企业也应当对自己的行为负责。生产企业实施了违法行为，对其进行处罚理所当然。某经贸公司不应承担“生产超范围使用食品添加剂的食品”的法律责任，是因为问题发生在生产环节，根据双方约定，受委托方负责生产的馒头的质量安全，经贸公司不参与生产过程，没有实施违法行为，不应受到处罚。