学术研究

由于广播媒介的频率是具有排他性的稀缺资源,广播组织也可以像传统的出版商那样,通过技术手段限制消费者获得特定频率上的内容,从而实现公共物品的私有化。编码和解码技术经常被使用于付费有线电视和其他订阅系统中,而数字技术的广泛应用,可以实现每一个单独节目的付费点播服务,并通过法律手段来严惩对这种稀缺性进行破坏的行为。例如在美国,1984年的《有线电视政策法》规定,一个故意盗用有线电视信号的人可以被罚款最多1000美元或者监禁达6个月,任何盗用有线电视服务以作商业用途的人可以被罚款高达50000美元或者监禁长达2年。[10]

例如,对于美国著名的Betamax案,有学者指出,如同有线电视的案例一样,公共使用者在本案处理中也参与甚少。同其他每个新诞生的传播技术一样,录像机的推行者用近乎乌托邦式的言语盛赞它。但录像机并没有显著扩展民主式的传播形式,反而如同其它传播科技的先行者一样,沦落为资本加强媒介控制的工具。[11]

(二)稀缺的作品

(一)媒体充裕

(二)公众参与创作与传播

五、裂痕与弥补

六、结论

注释:

[10]《中华人民共和国电信条例》第59条也有这样的规定:“任何组织或者个人不得有下列扰乱电信市场秩序的行为:……(二)盗接他人电信线路,复制他人电信码号,使用明知是盗接、复制的电信设施或者码号。”

[14]参见下列案例:Millarv.Taylor(1769)4Burr.2303,98ER201;DonaldsonvBeckett,2Brown’sParl.Cases129,1Eng.Rep.837;4Burr.2408,98Eng.Rep.257(1774);17Cobbett’SPart.Hist.953(1813);Wheatonv.Peters,33U.S.

[15]美国学者蒂姆吴是这样认为的。但严格意义上讲,之前有这样的案例出现,即Betamax案,该案中的一个个人被告便是利用被告索尼公司销售的机器进行私人复制的个人,但是这个被告是原告雇佣来的,并且承诺不要其承担侵权责任。因此从这一点讲,Betamax案确实不是真正针对个人复制的诉讼,因为该案的主要目标是产品制造商。(参见:TimWu.WhenCodeIsn'tLaw[J].Vir-giniaLawReview,Vol.89,2003:135.)

[17]《伯尔尼公约》前言。

[18]《美国宪法》第1条第8款:“为促进科学和实用技艺的进步,对作家和发明家的著作和发明,在一定期限内给予专有权的保障。”

[19]例如一张普通的CD可有600兆左右的存储量,意味着可以存储300兆汉字的图书内容,其成本大约只有0.1元人民币。如果一本中文书籍是15万字,那么一张600兆容量的CD可以存储2000多本这样的书籍。

[22]参见:鲁迅.鲁迅全集:1[M]北京:人民文学出版社,1996:435.

[26]德国学者皮克特(ArnoldPicot)在他的著作《网络经济》(InternetEconomy)一书中认为,现在网络的影响将推翻一些传统的市场规则。在传统市场中,价值取决于稀缺的概念(conceptofscar-city)。在网络经济中却是另一番景象,货物的价值随着货物传播的增加而增加。(参见:AndreasWiebe.PerspectivesofEuropeanIntel-lectualPropertyLaw[J].InternationalJournalofLawandInformationTechnology,Vol.8,No.2,2000:160)

[28]如学者费舍尔所指出的:新技术的最后一个潜在优势是最具有革命性的。就此而言,我们已经谈到娱乐产品“制造者”和“消费者”这些人所熟知的词汇。新技术可能会模糊这两类主体的区别,它鼓励并且能使娱乐产品的接受者对作品进行再加工和再传播—换言之,使消费者参加到作品的创作过程中来。(参见:威廉W费舍尔.说话算数[M].李旭,译.上海:上海三联书店,2008:18.)

[32]例如美国录音产业协会(RIAA)在经过几年累计35000起针对个人用户的侵权诉讼后,在2008年宣布不再进行针对个人用户的侵权诉讼,而是力争与网络服务提供商合作来解决通过P2P技术发生的侵权行为。(参见:MichaelP.Murtagh.TheFCC,theDM-CA,andWhyTakedownNoticesAreNotEnough[J].HastingslawJournal,Vol.61,2009:233.)

[33]例如1993年的《卫星电视广播地面接收设施管理规定》(国务院第129号令)第2条规定:“国家对卫星地面接收设施的生产、进口、销售、安装和使用实行许可制度。生产、进口、销售、安装和使用卫星地面接收设施许可的条件,由国务院有关行政部门规定。”第9条规定:“个人不得安装和使用卫星地面接收设施。如有特殊情况,个人确实需要安装和使用卫星地面接收设施并符合国务院广播电影电视行政部门规定的许可条件的,必须向所在单位提出申请,经当地县、市人民政府广播电视行政部门同意后报省、自治区、直辖市人民政府广播电视行政部门审批。

[35]例如美国学者费舍尔在其《说话算数》一书中所设想的普遍实施的许可制度,其中的问题便是如果只有美国实施而其他国家不同步实施的话,如何解决其他国家公众没有支付许可费便可以获得这些作品的问题。

[37]许多当代学者认为,在全球化时代,国家在销蚀。如日本学者大前研一(KenichiOhmae)认为,在全球经济当中,传统的民族国家变成不合自然规律的,甚至是无法忍受的交易单位。霍斯曼(MathewHorsman)和马歇尔(AndrewMarshall)甚至认为,民族国家将终结,在跨国经济中,因公司的自主运作,国家变得边缘化了。斯特兰奇(SusanStrange)则指出:国家权威向上、向侧面、向下泄露,并在一些事件中干脆消失。(参见:郑永年.全球化与中国国家转型[M].郁建兴,何子英,译.杭州:浙江人民出版社,2009:15-16.)

[38]莱斯格教授认为,架构就是一种法律:它决定人们能够做什么,不能够做什么。当商业利益来决定架构时,就会创制出一种私有化的法律……对代码的控制就是权力,对于网络空间的公民而言……,代码……正在成为政治角逐的一个至关重要的焦点。(参见:劳伦斯莱斯格.代码2.0:网络空间中的法律[M].李旭,沈伟伟,译.北京:清华大学出版社,2009:87-89.)

[39]例如,1992年的《美国家庭录音法》(TheAudioHomeRe-cordingActof1992)要求所有在美国制造、销售或者进口的数字录音设备都必须包括系列复制管理系统(SerialCopyManagementSys-tem,SCMS)这一技术措施。SCMS技术措施是一种阻止复制的技术措施,主要是应对数字复制磁带(digitalaudiotape,DAT)这一媒介的,该措施可以阻止他人对该媒介中的内容进行再次或者后续复制。

[41]WCT第11条关于技术措施的义务:“缔约各方应规定适当的法律保护和有效的法律补救办法,制止规避由作者为行使本条约所规定的权利而使用的、对就其作品进行未经该有关作者许可或未由法律准许的行为加以约束的有效技术措施。”WPPT第18条关于技术措施的义务:“缔约各方应规定适当的法律保护和有效的法律补救办法,制止规避由表演者或录音制品制作者为行使本条约所规定的权利而使用的、对就其表演或录音制品进行未经该有关表演者或录音制品制作者许可、或未由法律准许的行为加以约束的有效技术措施。”

【参考文献】

{1}巴里克拉克.政治经济学—比较的观点[M].2版.王询,译.北京:经济科学出版社,2001:25.

{8}WilliamR.Cornish.TheAuthorasRisk-Sharer[J].ColumbiaJournalofLawandtheArts,Vol.26,No.1,2003:2.

{13}威廉W费舍尔.说话算数[M].李旭,译.上海:上海三联书店,2008:19-20.

{22}罗伯特吉尔平.全球政治经济学解读国际经济秩序[M].杨宇光,等,译.北京:上海世纪出版集团,2006:79.

THE END
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