浅析股权代持转让所得税纳税义务人的判断会计审计第一门户

其次，名义股东代持股权的实际股东为个人的，代持股权转让应当由名义股东计入应税所得。

再次，转让限售股的所得应当如何确定？

对于代持的股权，名义股东是否需要承担纳税义务？名义股东是纳税义务人还是扣缴义务人？

若是代持个人的股权分置限售股承担的不是扣缴义务，而是纳税义务。至今为止，从法律的规定来看，名义股东需要承担纳税义务的仅限于2011年39号公告中“转让因股权分置造成的，原来由个人出资的，代持的限售股”，别的情况并没有法律规定名义股东必须是纳税义务人。

下面这个案例中李某是不是纳税义务人？

本案中李某并非真正的股东，而只是代陈某持有股权，确定纳税义务人应遵循实质课税的原则，李某应缴纳的税款实质应由陈某负担并缴纳。逃避缴纳税款罪的犯罪构成包括（1）犯罪主体要件；（2）犯罪主观方面；（3）犯罪客体要件；（4）犯罪客观方面。陈某在税务机关向其依法下达《限期缴纳税款通知书》后仍拒不缴纳部分税款，主观上具有逃避缴纳税款的故意，其行为危害了税收征收管理秩序。李某系A公司的名义股东，实际出资人为陈某，李某实质上并非纳税义务人，主观上不具有逃避缴纳税款的故意，逃避缴纳税款罪的主观要件是具有逃避缴纳税款的故意，因此法院未判决李某承担刑事责任。

维权法律小贴士

股权代持是指实际出资人与他人约定，以他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。为明确双方权利、义务关系，实际出资人与名义出资人之间往往通过一纸协议来确定存在代为持有股权的事实。关于股权代持的合法性问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》已从法律层面上认可了其合法性，确认了实际出资人是公司权益的享有人，受法律保护。

实践中转让代持股，存在税务机关要求名义股东履行纳税义务的情形，作为股权代持人应积极与税务机关沟通，提供股权代持协议等书面资料，协助税务机关确定实质上的纳税义务人。

此外，转让代持股，除本案所述转让方式外，还包括股权代持人李某向实际出资人陈某转让股权，即原隐名股东变更为显名股东的情形。此类股权本就属于实际出资人陈某所有，办理工商变更登记手续，并不涉及实际的股权买卖。

依据《个人所得税法》的规定，要有所得才需要进行纳税。对于此类情况，我国税法尚未有明确的规定，但《国家税务总局关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》规定，依据法院判决、裁定等原因，通过证券登记结算公司，企业将其代持的个人限售股变更至实际所有人名下，不视同转让限售股，无需缴纳所得税。